《感恩的心》我要感恩董老師

千里獨行

一、事件回放A）早在2000年12月14日，老夫便提出新的“中南海”商標（簡稱“訴爭商標”）的注冊申請。B）2001年10月21日，對訴爭商標的審查結(jié)束（簡稱“審結(jié)”，這個詞是商標問題專有的法律詞匯）。訴爭商標的編號為1686594（可參見《商標公告》第800期）C）訴爭商標審結(jié)一周后，即2001年10月27日，2001年修訂的《商標法》（簡稱 新《商標法》）才頒布、試行；并于審結(jié)之后約三個月（2001年12月1日）開始實施。讀者注意：審結(jié)日期是2001年10月21日；3個月之后是2001年12月21日是訴爭商標 核準發(fā)證的日期；這兩個日期十分重要還容易搞錯。由于新《商標法》審結(jié)一星期后才頒布、試行，訴爭商標的審查只能依照舊《商標法》進行。 二、新探的“所謂”理由A）新《商標法》第十條第一款第（一）項規(guī)定，同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關(guān)所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的，不得作為商標使用。點評：新《商標法》此條款所說不錯，因為這一條就是針對 “中南?！鄙虡硕O(shè)的；有些參考書直接拿“中南?！鄙虡水斪鼋⒑徒玫氖纠?。建議：a）不宜對此條款進行展開評論。 b）應(yīng)當強調(diào)新《商標法》的試行日期晚于訴爭商標的審結(jié)日期，故此條款對訴爭商標無效。B）2014年實施的《商標法》規(guī)定，已經(jīng)注冊的商標，違反本法規(guī)定的，由商標局宣告該注冊商標無效；其他單位或者個人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。點評：此條基本沒有意義。因為《商標法》最基本的觀點是“法不溯及既往”，2014年遠在2000年之后。C）訴爭商標與中央國家機關(guān)所在地特定地點的名稱相同，指定使用在卷煙等商品上，會對我國的社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面影響，也會讓公眾對商品質(zhì)量、品質(zhì)產(chǎn)生誤認。點評：此條款講得頭頭是道，看似很有道理；實際上，這一條最沒有用：因為此前新探以同樣的理由起訴過“中南海”（要求撤銷“中南海商標”），官司一直打到最高院，結(jié)果新探完??；按照“一事不再理”的原則，新探甚至都不該搬出這一條。新控之缺理、“無理”，由此可見一斑。三、我廠的答辯國家知識產(chǎn)權(quán)局（即國家商標局，簡稱“商標局”）：爭議商標不違反法律，予以維持。A）我廠答辯稱,雖然爭議商標的顯著識別部分“中南海”與國家機關(guān)駐地相同，但以“中南?！睘轱@著識別部分的系列商標早在1996年1月21日即獲準注冊。點評：此答辯有缺陷；應(yīng)當突出訴爭商標的審結(jié)日期。B）新《商標法》明確規(guī)定：本法施行前已經(jīng)注冊的商標繼續(xù)有效。因此，以“中南?！睘轱@著識別部分的系列商標符合法律規(guī)定，繼續(xù)有效。點評：此答辯有缺陷，因為法院并沒有否定訴爭商標之前注冊的商標“繼續(xù)有效”。應(yīng)當突出訴爭商標的審結(jié)日期。C）我廠還稱：老夫早在1994年就提出了“中南海及圖”商標的注冊申請，經(jīng)過長期廣泛大量的實際使用，……，爭議商標本身并無不良影響，依法應(yīng)當予以維持。點評：此答辯雖為事實，卻有暇疵。比如：商品的使用范圍并不一致。 四、商標局的裁定A）商標局查明：爭議商標由北京卷煙廠于2000年12月14日申請注冊，2001年12月21日核準注冊，核定使用在第34類“煙草、香煙、雪茄煙、非貴重金屬制香煙盒、非貴重金屬制煙灰缸、火柴、吸煙用打火機、香煙濾嘴、卷煙紙、煙斗”商品上。點評：日期弄錯了，參看前面讀者注意：部分。B）商標局認為，爭議商標于2001年12月21日獲準注冊，根據(jù)“法不溯及既往”的原則，本案的相關(guān)實體問題應(yīng)適用新《商標法》，相關(guān)程序問題適用現(xiàn)行《商標法》。……爭議商標核定使用的商品與被申請人在先“中南海及圖”商標核定使用的商品在功能用途、銷售場所、消費對象等方面存在重合或具有較強關(guān)聯(lián)性，為同一種或類似商品。點評：這種在類似（或相同）的商品上使用近似（或相同）的商標，是我國商標最常用的使用方法之一實際上，兩件商標的使用范圍并不完全一致。C）……本案訴爭商標注冊已將近20年，尚無證據(jù)證明該商標在香煙、吸煙用打火機、非貴重金屬制煙灰缸等商品上注冊使用易產(chǎn)生不良影響。因此，爭議商標的注冊未違反2001年《商標法》第十條第一款第八項的規(guī)定。點評：該中南海商標的注冊，必然會違犯新《商標法》。建議：直接給出審結(jié)日期早于新《商標法》的頒布日期就行了。D）2021年1月20日，商標局裁定：爭議商標予以維持。E)新探不服商標局作出的裁定，于2021年2月將商標局起訴至北京知識產(chǎn)權(quán)法院，請求法院撤銷商標局作出的裁定并重新作出裁定。F）2022年 6月，北京知識產(chǎn)權(quán)法院開庭審理了此案。庭審期間，國家商標局答辯稱：被訴裁定認定事實清楚，適用法律正確，作出程序合法，請求法院駁回新探的訴訟請求。 五、一審法院的錯誤判決A）一審法院：訴爭商標違反新《商標法》，撤銷商標局裁定；B）北京知識產(chǎn)權(quán)法院審理查明，我廠名下的……兩商標現(xiàn)均為有效注冊商標。點評：一審法院沒有否認以前“注冊的商標繼續(xù)有效”這一事實。C）新《商標法》第十條第一款第（一）項規(guī)定......., 同中央國家機關(guān)所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的標志，不得作為商標使用。本案中，訴爭商標由文字“中南?！睒?gòu)成，屬于同中央國家機關(guān)所在地特定地點的名稱相同的標志，依法不得作為商標使用。點評：此時應(yīng)當重提（或強調(diào)）讀者注意 那部分D)雖然第三人在先已獲準注冊，……，可知，前述兩商標系基于2001年《商標法》實施之前的商標法獲準注冊。點評：訴爭商標也是基于2001年《商標法》實施之前的《商標法》獲準注冊的。E）其已經(jīng)注冊的事實并不意味著本案訴爭商標必然應(yīng)當維持注冊。點評：此說看似有理，實有不足F)且根據(jù)本案查明的事實，前述兩商標核定使用的商品僅為“卷煙”商品，而訴爭商標指定使用的商品包括“煙草；香煙；雪茄煙；非貴重金屬制香煙盒；非貴重金屬制煙灰缸；火柴；吸煙用打火機；香煙濾嘴；卷煙紙；煙斗”商品，已遠遠超出前述兩商標核定使用的商品范圍。點評：這事是我一手操辦的，沒有人比我更清楚這件事情的來龍去脈了：因為當時提倡企業(yè)搞多種經(jīng)營；在煙廠，除了生產(chǎn)卷煙外，還有過維修技術(shù)（服務(wù)）輸出（的鑫葉達公司）、濾嘴的生產(chǎn)和銷售（的邁瑞發(fā)公司）和商品購銷（的宏葉經(jīng)營部）等；于是，老夫便把煙廠旗下的子公司經(jīng)營商品的《營業(yè)執(zhí)照》進行了整合。整合后的《營業(yè)執(zhí)照》可滿足舊法注冊的要求。G)2023年3月20日，北京知識產(chǎn)權(quán)法院一審判決：撤銷被告國家商標局作出的商評字（2021）第12945號關(guān)于訴爭商標無效宣告請求裁定；實行商標局就原告新探針對訴爭商標所提無效宣告請求重新作出裁定，案件受理費由被告商標局負擔。點評：一審法院的判決A）認定事實不清：訴爭商標的審結(jié)日期是2001.10.21；一審法院商標顯然錯把訴爭商標的發(fā)證日期（2001.12.21）當成了該商標的審結(jié)日期。B）三個月的異議期：由于審結(jié)日期和發(fā)證日期相差3個月，在這3個月里，任何人都可以對任何商標提出異議。因此，這三個月被稱為異議期。訴爭商標是按舊《商標法》審的，舊《商標法》第十九條規(guī)定：對初步審定（即審結(jié)）的商標,自公告之日起三個月內(nèi),任何人均可以提出異議。無異議或者經(jīng)裁定異議不能成立的,始予核準注冊,發(fā)給商標注冊證,并予公告;……由于訴爭商標是按舊法審核的，所以審結(jié)之后，同樣按舊法給出3個月的異議期，異議期的存在可作為訴爭商標依舊法審結(jié)的旁證。C）法律適用錯誤：《商標法》最后一句（的大意）都是：已經(jīng)注冊的商標繼續(xù)有效；一審法院卻判決老夫注冊已經(jīng)超過20年、經(jīng)過兩次續(xù)展的商標為無效商標。認定事實不清，適用法律錯誤的一審法院必將因其錯誤判決，被釘在歷史的恥辱柱上。我與商標局等均不服一審法院的錯誤判決，依法上訴到北京知識產(chǎn)權(quán)最高法院。北京知識產(chǎn)權(quán)最高法院的宋魚水院長在作出判決之前征求董老師的意見。 六、董老師仗義直言1）董葆霖先生，是國家商標局的正式員工；他沒有當過一天老師，卻被員工和其它人員尊稱為董老師。董老師知識淵博，經(jīng)常參加各行業(yè)舉辦的與商標有關(guān)的講座；另外，經(jīng)常對新來的員工傳述輸商標知識、（像老師一樣）毫無保留；董老師不同于一般的理論家。他不僅理論雄厚，而且善于實踐，比如：他提出把審查工作外包，這一包就把商標審查周期由原來的3年多縮短到6個月以內(nèi)，從根本上解決了商標積壓這個難題。點評：董老師為人梗直、喜歡就事論事且鐵面無私；各其評論往往被各級法院所采納。他在答復(fù)宋魚水院長時認為：A）這個商標（即：訴爭商標）注冊是依照93年《商標法》注冊的。當時是符商標法的。點評：訴爭商標的注冊確實是按舊《商標法》審查的，那時中南海商標并不違法、可以成功注冊；以后新《商標法》實施，但訴爭商標仍繼續(xù)有效。董老師能一下子點中要害：找出關(guān)鍵所在，讓人佩服；B）第十條是指商標組成的文字圖形違反法律規(guī)定，不是指商品。“中南海”本身，并無不良影響。C）煙草制品雖然有害健康，但是國家仍然組織生產(chǎn)的正規(guī)商品，用什么商標都不能從根本上降低其危害。D）該商標已經(jīng)兩次續(xù)展，使用超過20年，企業(yè)已經(jīng)付出巨大人力物力財力。點評：據(jù)估算，該判決將對我廠產(chǎn)生200億元的天價罰款；企業(yè)雖有贏利，但已經(jīng)作為利潤上交國庫了。E）沒有新的違法事實，撤銷該注冊商標，對企業(yè)是不公平的。點評：新探從來不曾拿出過任何證據(jù)。F)我的觀點是維持商標局原裁定。七、感恩董老師老夫已經(jīng)于去年退休，目前是在為榮譽而戰(zhàn)，為企業(yè)那200億元天價罰款而戰(zhàn)。我國古人云過：受人滴水之恩，則當涌泉相報。老夫?qū)Υ苏f深信不疑。董老師的仗義直言（且直達天聽），解決了老夫的大問題。此種恩情是涌泉，老夫思來想去卻無滴水報達：在精神層面上，大家已經(jīng)尊稱他為董老師；在物質(zhì)層面上，董老師已經(jīng)從商標局副局長的位置上退休十多年，目前（啥都不缺）正含飴弄孫、安享幸福。想來想去，感覺還是等最高法院的判決下來之后，無論我廠是否勝訴，我都要執(zhí)弟子禮，請董老師吃頓飯；這比較靠譜。

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《感恩的心》我要感恩董老師

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