<h1><p></p><p> <b><font color="#ff8a00">因起名引起的立法解釋</font></b></p><p><font color="#ff8a00"><b> ——“北雁云依”訴南市公安局歷下區(qū)分局燕山派出所戶籍行政登記請示案</b></font></p> <br><b><i> 蔡小雪<br></i></b><br> 2012年3月，山東省高級人民法院（以下簡稱山東高院）向最高人民法院（以下簡稱最高法）報送了“北雁云依”訴濟南市公安局歷下區(qū)分局燕山派出所戶籍行政登記請示一案。最高法立案后，庭里指定我擔任該案的審判長，李德申和吳景麗兩位法官參加合議，李德申具體承辦。 <br> 李德申法官經(jīng)審查研究后，寫出該案的審查報告，而后報給我。該審查報告主要有以下三個方面的內(nèi)容：<br> 一、案件事實<br> 山東高院在審理“北雁云依”訴濟南市公安局歷下區(qū)分局燕山派出所戶籍行政登記請示一案中，認定如下事實：原告“北雁云依”出生于2009年1月25日，其父親名為呂某峰，母親名為張某崢。呂某峰、張某崢兩人共同決定為女兒取名為“北雁云依”。2009年2月，呂某峰前往燕山派出所為女兒申請辦理戶口登記，被民警告知擬被登記人員的姓氏應(yīng)當隨父姓或者母姓，否則不符合辦理出生登記條件。因呂某峰堅持以“北雁云依”為姓名為女兒申請戶口登記，被告燕山派出所遂依照婚姻法第22條、山東省公安廳魯《關(guān)于規(guī)范常住戶口管理若干問題的意見(試行)》和山東省公安廳、衛(wèi)生廳《關(guān)于進一步加強出生醫(yī)學(xué)證明管理的通知》中的相關(guān)規(guī)定，于當日作出拒絕辦理戶口登記的行政行為。原告“北雁云依”的法定代理人呂某峰認為，依據(jù)民法通則第99條之規(guī)定，公民享有姓名權(quán)，任何人不能干涉?；橐龇ǖ?2條規(guī)定:“子女可隨父姓，可以隨母姓”，而不是必須隨父姓或母姓。被告燕山派出所作出被訴行政行為所依據(jù)的山東省相關(guān)規(guī)定與民法通則和婚姻法的有關(guān)規(guī)定不一致，不應(yīng)當適用。被告燕山派出所拒絕以“北雁云依”為姓名為其女兒辦理戶口登記的行政行為侵犯其女兒合法權(quán)益，于2009年12月17日以被監(jiān)護人“北雁云依”的名義向濟南市歷下區(qū)人民法院提起行政訴訟。 <br> 歷下區(qū)人民法院在審理中，認為因涉及法律適用問題，向濟南市中級人民法院請示。濟南中院研究后，就如何理解適用婚姻法第二十二條關(guān)于“子女可以隨父姓，可以隨母姓”的規(guī)定，山東省公安廳《關(guān)于規(guī)范常住戶口管理若干問題的意見》規(guī)定的“新生兒姓氏應(yīng)當隨父姓或母姓”的規(guī)定在本案中能否適用，子女是否必須隨父姓或母姓的問題，向山東省高級人民法院請示。<br> 二、請示的問題 <br> 山東高院審委會研究后形成兩種意見:<br> 第一種意見認為，婚姻法第22條立法本意沒有將子女的姓氏限定在父姓和母姓，省公安廳的文件規(guī)定沒有法律依據(jù)，在本案中不能適用。理由有四：一是從規(guī)定的字面意思來看，用的是“可以”，并不是“應(yīng)當”，且姓名權(quán)系私權(quán)，一般情況下遵從當事人意思自治。二是實踐中，戶籍管理部門對于同時包含父姓和母姓的姓名給予登記，如父親姓劉，母親姓李，孩子叫“劉李一杰”的，這里的“劉，李”既不是復(fù)姓，也不能算是父姓或者母姓，而是一種父姓與母姓的結(jié)合，說明公安機關(guān)對于公民選擇姓氏也是持一定程度的開放態(tài)度的。三是姓氏本身也是發(fā)展的，且姓名權(quán)系公民的基本人權(quán)，只要是符合公序良俗，沒有必要限制。省公安廳以規(guī)范性文件的形式限制當事人的基本人權(quán)沒有法律依據(jù)。四是被告沒有證據(jù)證明使用“北雁云依”為姓名可能妨礙社會管理。<br> 第二種意見認為，子女應(yīng)當隨父姓或母姓，省公安廳文件規(guī)定符合當前社會習(xí)俗，與婚姻法的規(guī)定不沖突，且有利于社會管理，應(yīng)當在本案中適用。理由有二：一是婚姻法第二十二條以列舉的形式表明子女可以隨父姓或者沒有，但沒有規(guī)定“也可以”隨其他姓，或者根本不用任何姓氏，因此，該條規(guī)定應(yīng)理解為只能隨父姓或者母姓。二是姓名雖然屬于個人私權(quán)范疇，但戶籍管理機關(guān)出于社會管理的需要可以進行必要的限制。省公安廳的文件與婚姻法的規(guī)定并無明顯沖突，可以適用。<br> 本案經(jīng)山東高院審判委員會研究，多數(shù)委員傾向于第一種意見。 <br> 三、承辦人的意見<br> 李德申法官認為，對于該請示所涉及的姓名權(quán)問題，在確定如何答復(fù)時應(yīng)當考慮到如下因素:一是對社會的導(dǎo)向作用；二是法律規(guī)定的原意；三是傳統(tǒng)習(xí)慣及社會發(fā)展現(xiàn)實。綜合上述三種因素，他同意山東高院第二種意見。即子女應(yīng)當隨父姓或母姓，山東省公安廳文件規(guī)定符合當前社會習(xí)俗，與婚姻法的規(guī)定不沖突，且有利于社會管理，應(yīng)當在本案中適用。理由如下：<br> (1)婚姻法第22條的規(guī)定該條規(guī)定的“子女可以隨父姓，可以隨母姓”，其內(nèi)涵應(yīng)當是指在確定公民尤其是新生兒的“姓”時，只能在父姓和母姓之間作出選擇，而不應(yīng)作其他選擇。<br> (2) 對于子女尤其是新生兒的姓名使用應(yīng)當作一定的限制。民法通則第99條規(guī)定公民享有姓名權(quán)，但該項權(quán)利的行使也不是無限度的。既然民法通則及相關(guān)法律、法規(guī)沒有對公民如何行使姓名權(quán)作出具體規(guī)定，那就首先應(yīng)當符合文化傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣，也就是要受到公序良俗的限制，而且民法通則規(guī)定公民享有的姓名權(quán)，指的是公民成年之后的民事權(quán)利，而不是規(guī)定新生兒的姓名權(quán)。姓名是民族傳統(tǒng)傳承的重要紐帶，作為公民特別是新生兒的本名，應(yīng)當符合姓與名所應(yīng)當具備的特有屬性，特別是“姓”所代表的血緣傳承關(guān)系。山東高院請示中所涉“北雁云依”作為姓名，不具備姓與名的明顯特征，既不隨父姓也不隨母姓(其父呂曉峰，其母張瑞崢)，并不符合中國的文化傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣。<br> （3）姓名所承載的社會功能也要求對姓名的確定加以規(guī)范，以免造成社會秩序的混亂。綜上，盡管山東省公安廳《關(guān)于規(guī)范常住戶口管理若干問題的意見》規(guī)定的“新生兒姓氏應(yīng)當隨父姓或母姓”目前尚缺乏充分明確的上位法依據(jù)，但目前尚不宜認定山東省公安廳《關(guān)于規(guī)范常住戶口管理若干問題的意見》規(guī)定的“新生兒姓氏應(yīng)當隨父姓或母姓”與婚姻法第22條關(guān)于“子女可以隨父姓，可以隨母姓”的規(guī)定存在沖突。<br> 讀完李德申的審查報告，我馬上聯(lián)想到我兒子起名的問題。我父親姓沈，我母親姓蔡，我外公沒有兒子，因我哥哥、姐姐都姓沈，到我這，外公讓我姓蔡。我父母對姓的問題不是特別在意，我父親也就從了，我就跟我母親姓蔡。我兒子出生時，因我哥哥還沒有孩子，我姑姑打電話給我，讓我兒子姓“沈”。當時報戶口時，負責(zé)登記的民警問我：“為啥不姓你們倆口子的姓。”我解釋道：“我跟我媽姓，現(xiàn)在讓他跟他爺爺?shù)男??！泵窬贈]有多問，就給報上戶口了。若按照此規(guī)定辦，豈不是我給兒子起的名子就違法了。我又想到，毛主席給他與賀子珍生的女兒起的名為李敏，也就是說，他女兒，既不姓父姓，也不姓母姓；魯迅本名叫周樹人，改為姓魯，也就是說，魯迅既不姓父姓，也不姓母姓。難道毛主席給女兒起的名子、魯迅改名都是違法的么？！此類情況還可以舉出很多例子。由此我對李德申所提到意見產(chǎn)生了異議。<br> 為了找到法律和理論根據(jù)，我查閱了涉及姓氏權(quán)的相關(guān)法律法規(guī)條文，閱讀相關(guān)法律和姓氏方面的文章，之后逐步形成了以下觀點：<br> 第一，婚姻法第22條的規(guī)定不能作為有關(guān)限定姓名權(quán)案件的依據(jù)?；橐龇ǖ?條規(guī)定：“本法是婚姻家庭關(guān)系的基本準則。”第2條第1款規(guī)定：“實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。” 第22條規(guī)定：“子女可以隨父姓，可以隨母姓?！?上述三條結(jié)合起來分析，一是該法調(diào)整的范圍僅限于婚姻家庭關(guān)系，公民的姓名權(quán)不在該法的調(diào)整范圍之內(nèi)。二是婚姻自由、一夫一妻、男女平等是該法所追求的目的的。三是有關(guān)“子女可以隨父姓，可以隨母姓”的規(guī)定是落實立法的目的，強調(diào)男女平等、夫妻平等，沒有規(guī)范公民的姓名之意，不涉及戶籍中有關(guān)姓名登記的問題。故此條規(guī)定不能作為限定姓名權(quán)的依據(jù)。 <br> 第二，禁止姓父姓母姓之外的姓，有悖民法通則第99條之規(guī)定。民法通則第99條規(guī)定：“公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。”這里所講的“姓名權(quán)”既包括“姓”，也包括“名”，并明確了，公民起名或者改名時，只要不違反公序良俗，既可以自由決定“姓”，也可以自由決定“名”。因此，可以在父姓或母姓之外姓其他姓，登記機關(guān)或他人不得干涉。山東省公安廳《關(guān)于規(guī)范常住戶口管理若干問題的意見》和山東省公安廳、衛(wèi)生廳《關(guān)于進一步加強出生醫(yī)學(xué)證明管理的通知》中關(guān)于“新生兒姓氏應(yīng)當隨父姓或母姓”的規(guī)定，屬于公權(quán)干預(yù)私權(quán)，限制了公民的姓名權(quán)。應(yīng)當認定與民法通則第99條的規(guī)定相抵觸，不能作為法院審理案件的依據(jù)。<br> 第三，在父姓或母姓之外姓其他姓，不會改變中國人起名的文化傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)慣。姓氏，是表示一個人的家族血緣關(guān)系的標志和符號。同一個祖先繁衍的后代稱為宗族。姓氏最早起源于部落的名稱或部落首領(lǐng)的名字。姓氏的起源可以追溯到原始社會的母系氏族制度時期，中國的許多古姓都是女字旁或底。 姓是作為區(qū)分氏族的特定標志符號，如部落的名稱或部落首領(lǐng)的名字。夏、商時期，貴族皆有姓氏。姓的分支為氏，意思相當于家或族。從中國姓氏演變來看，主要有以祖先的圖騰崇拜物為姓氏、以祖先名字中的字為姓氏、以封地名和國名為姓氏、以職業(yè)或官職為姓氏、以山名、河名為姓氏、以住地的方位為姓氏、以部落的名稱為姓氏、以出生時的異象為姓氏、以謚號為姓氏、帝王賜姓氏、以數(shù)量詞或排行次序及天干地支為姓氏、古代少數(shù)民族融合到漢族中帶來的姓等十三種。 可見，古代以來中國姓氏的發(fā)展并非一成不變，而在不斷衍變和創(chuàng)新。文化傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)慣是人們自然形成和自覺遵守而傳承下來的，而不是靠強制力所維系的。中國人（少數(shù)民族除外）在為子女起名時，一般都會起隨父姓的名字。近代，隨著婦女的解放運動的興起，給子女起隨母姓的名字開始出現(xiàn)并增加。同時還出現(xiàn)父母兩人的姓合為子女姓等情況。這些均是中國姓氏文化傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)俗的發(fā)展與創(chuàng)新。我國絕大多數(shù)人會按照中國的傳統(tǒng)給其子女起名，個別人不愿受傳統(tǒng)的姓氏約束在父姓或母姓之外姓其他姓，不會改變中國人的文化傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)慣。既然子女可以隨父姓或母姓，在他們的下一代，如果要回歸父姓或母姓，就有可能出現(xiàn)第三姓，反而給想恢復(fù)文化傳統(tǒng)的人，給子女起名時造成障礙。此外，我國少數(shù)民族在起名問題上，與漢族姓氏文化傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)慣不盡相同。例如，維吾爾族爺爺?shù)拿歉赣H的姓，父親的名是兒子的姓。嚴格限制只能隨父姓或隨母親，有悖少數(shù)民族文化傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)慣。<br> 第四，在父姓或母姓之外姓其他姓，不會造成社會秩序的混亂?！靶帐稀敝饕幸韵氯齻€方面的功能：一是區(qū)分血緣。姓氏是家族血緣關(guān)系的標志和符號，因此，他的最大功能適用于區(qū)分血緣。但這些功能不是一成不變的，也是跟著社會的發(fā)展而變化的。戰(zhàn)國后，以氏為姓，漢代以后，姓氏不分，因而同姓不婚多有不禁。唐代，對同姓婚予以禁止。宋、元亦依唐律，同姓為婚干杖而離之。明、清時地域更大，人口眾多，早成為以地域為基礎(chǔ)的社會，取代了原先以血緣為基礎(chǔ)的氏族。故《明律例》與《清律例》均分同姓、同宗為二，表面規(guī)定兩者皆禁止通婚，實際同姓而不同宗也可以結(jié)婚。清末冊律，將同姓不婚與親屬不婚合并，只禁止同宗結(jié)婚。 社會發(fā)展的今天，姓氏已經(jīng)失去區(qū)分血緣的功能。二是社會地位的區(qū)分。夏、商時期，貴族皆有姓氏，底層百姓一般沒有姓氏。中國以職業(yè)或官職為姓氏、帝王賜姓氏等無形中也是一種地位的象征。在德國、英國等國，一些姓具有貴族稱號。但隨著社會向民主化方向發(fā)展，姓氏中區(qū)分社會地位的功能越來越弱化。三是表面證據(jù)的功能。日本法規(guī)定婚生子女稱父姓氏，非婚生子女不能稱父姓氏，該項規(guī)定與該國繼承有關(guān)。日本法規(guī)定，非婚生子女只能繼承其他子女繼承父母財產(chǎn)的一半。確定非婚生子女不能稱父姓氏，可以從表面證據(jù)上直接區(qū)分，有利于繼承案件的處理。根據(jù)我國法律的規(guī)定，婚生子女與非婚生子女，在法定繼承中享有同等的權(quán)利，因此，不存在需要表面證據(jù)的問題。通過上述分析，姓氏的主要功能在我國現(xiàn)今社會中已經(jīng)逐漸失去其作用。目前在姓名方面存在的問題主要是重名過多上，給管理造成一定的麻煩，如果一味限制公民姓名選擇權(quán)，反而會給社會管理帶來更多的麻煩。<br> 綜上，姓名權(quán)系公民的基本權(quán)利，在父姓或母姓之外姓其他姓，只要是符合公序良俗，沒有必要限制。<br></h1> <h1> 我整理出思路后，就將該請示案提交合議庭討論。</h1><h1> 因每個人所處的環(huán)境、經(jīng)歷，涉及的領(lǐng)域等眾多的不同，對法律條文的解讀會出現(xiàn)很大的差異。中國老百姓對“姓”的問題特別重視，傳統(tǒng)觀念認為，孩子應(yīng)當隨父姓，這是中國傳統(tǒng)文化的組成部分，不能輕易改變。受傳統(tǒng)文化影響較小的人對自己的孩子隨誰姓的問題不太在意。由此在該問題上，爭論特別大，意見很難統(tǒng)一。</h1><h1> 合議庭在評議中，對本案應(yīng)如何適用法律的問題亦形成兩種不同意見。</h1><h1> 李德申法官是一個比較傳統(tǒng)的人，對傳統(tǒng)文化感情深厚，每年清明節(jié)都回其老家滄州祭祖，并參加當?shù)赜嘘P(guān)民俗活動。因此他認為，子女應(yīng)當隨父姓或母姓，省公安廳文件規(guī)定符合當前社會習(xí)俗，與婚姻法的規(guī)定不沖突，且有利于社會管理，應(yīng)當在本案中適用。理由還是他審查報告中所述的理由。</h1><h1> 吳景麗法官是70年代出生的人，思想比較開放，因此，她的觀點與我的觀點基本相同。我們均認為，子女可以隨父姓或母姓，在不違反公序良俗的前提下，也可以姓父姓或母姓以外的姓。理由如我前面所述。</h1><h1> 合議后，我便提交審判長聯(lián)席會討論。在審判長聯(lián)席會討論中，多數(shù)意見認為，可以隨父姓、可以隨母姓的規(guī)定是倡導(dǎo)性規(guī)定，在尊重傳統(tǒng)文化和現(xiàn)實管理的基礎(chǔ)上，公民有選擇姓氏的自主權(quán)。少數(shù)意見認為，只能隨父姓、母姓。為慎重起見，決定先征求全國人大常委會法制工作委員會的意見后，再作決定。</h1><h1> 隨后最高法就公民可否在父母之姓外，姓第三姓的問題，征求全國人大常委會法委的意見。該委民法室最初電話答復(fù)我院：“婚姻法第22條規(guī)定:‘子女可以隨父姓，可以隨母姓’。該規(guī)定立法目的是賦予子女隨母姓的權(quán)利，旨在體現(xiàn)男女平等和夫妻家庭地位的平等。同時根據(jù)我國長期實踐，倡導(dǎo)子女隨父姓或者隨母姓?！痹摯饛?fù)對是否可以姓第三姓的問題，沒有予以明確回答。為穩(wěn)妥起見，決定召開專家論證會。</h1><h1> 這次專家論證會邀請了北京大學(xué)教授姜明安，中國人民大學(xué)教授楊建順、孫若軍，清華大學(xué)教授田思源、黃新華，社科院法學(xué)所研究員周漢華，全國人大法工委行政法室黃海華處長、民法室干部李倩，國務(wù)院法制辦干部張水海、王鵬越，最高人民法院民一庭法官吳曉芳、研究室石磊等同志。</h1><h1> 在論證會中，李倩同志介紹婚姻法第22條的立法背景時說：“修改婚姻法時，將第22條中‘子女可以隨父姓，也可以隨母姓’中的‘也’字刪去，是為了更充分體現(xiàn)男女平等。也就是說，該條的立法本意是賦予子女隨母姓的權(quán)利，體現(xiàn)男女平等。民法通則第99條規(guī)定，公民有權(quán)決定自己的姓名是自成年之后，不是新生兒的姓名權(quán)，本案討論的是父母代新生兒取這個名字的權(quán)利要不要限制。姓氏的選擇要在一定范圍之中的。不僅僅是傳統(tǒng)文化的背景，撫養(yǎng)、監(jiān)護、繼承等相關(guān)。我們內(nèi)部也有不同的意見，從婚姻法角度看沒做限制，但是也要妥協(xié)一下，倡導(dǎo)隨父姓或者母姓，意思比較模糊一點，濟南市的規(guī)定有沖突，但是從民法領(lǐng)域，限制也是有一定道理?！?lt;/h1><h1> 通過討論，多數(shù)意見認為，山東省公安廳《關(guān)于規(guī)范常住戶口管理若干問題的意見》規(guī)定的“新生兒姓氏應(yīng)當隨父姓或母姓”與婚姻法第22條關(guān)于“子女可以隨父姓，可以隨母姓”的規(guī)定并不沖突。其主要理由是：</h1><h1> （一）婚姻法第22條的規(guī)定并不嚴謹，有必要通過全國人大或者國務(wù)院作出相應(yīng)立法進一步加以明確和規(guī)范。《民法通則》系一般法，而婚姻法系特別法，在決定姓名使用權(quán)的問題上，婚姻法應(yīng)當優(yōu)先適用?；橐龇ǖ牧⒎ū疽馐琴x予子女隨母姓的權(quán)利，體現(xiàn)男女平等的宗旨，并不能推導(dǎo)出子女享有使用第三姓的權(quán)利。</h1><h1> （二）對于子女尤其是新生兒的姓名使用應(yīng)當作一定的限制。首先，民法通則第99條規(guī)定，公民享有的姓名權(quán)，指的是公民成年之后的民事權(quán)利，而不是規(guī)定新生兒的姓名權(quán)?；橐龇ǖ?2條的規(guī)定，既是選擇又是限制，即只能在法律規(guī)定（父姓或者母姓）的范圍內(nèi)進行選擇。其次，對于婚姻法第22條應(yīng)當超越簡單的文意解釋，要充分考慮到該法的立法目的和社會功能。姓名是家庭關(guān)系的一個方面，姓名本身盡管是個人權(quán)利，但還承載者家庭、社會、文化傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣、倫理道德等眾多功能，對諸如撫養(yǎng)、監(jiān)護、繼承等制度也會造成一定影響。如以本案“北雁云依”作為姓名，不僅會對戶籍管理、身份識別、社會管理成本帶來較大影響，而且反映當前社會上的反傳統(tǒng)的思潮，因此通過對姓名權(quán)進行必要限制、避免社會混亂是必要的。在具體管理中，應(yīng)當將“姓”與“名”加以區(qū)分，對“姓”應(yīng)當加以特殊限制，而對“名”可予以放寬。再次，國外的有關(guān)立法對姓名權(quán)都有一定的限制。如德國規(guī)定子女獲得其父母的婚姻姓氏作為自己的出生姓氏；日本規(guī)定婚生子女稱父母姓氏；法國規(guī)定在父母雙方姓氏中選擇。盡管各國對姓名的使用都規(guī)定了選擇權(quán)，但是都不允許有第三姓。在世界各國都有一定限制，且在我們沒有經(jīng)過充分論證的情況下，不宜輕易對姓名權(quán)放棄必要的管理，以免造成混亂。綜上，盡管山東省公安廳《關(guān)于規(guī)范常住戶口管理若干問題的意見》規(guī)定的“新生兒姓氏應(yīng)當隨父姓或母姓”目前尚缺乏充分明確的上位法依據(jù)，但不宜認定山東省公安廳《關(guān)于規(guī)范常住戶口管理若干問題的意見》規(guī)定的“新生兒姓氏應(yīng)當隨父姓或母姓”與婚姻法第22條關(guān)于“子女可以隨父姓，可以隨母姓”的規(guī)定存在沖突。</h1><h1> 少數(shù)意見認為，婚姻法第22條的規(guī)定，主要目的是解決男女平等、夫妻平等問題，并不涉及戶籍登記問題。從利益衡量角度考慮，公民選擇其他姓盡管可能導(dǎo)致一些社會問題，但公民選擇第三姓或者第四姓，具有一定法律依據(jù)。限制公民姓名選擇權(quán)，造成重名過多，反而會給社會管理帶來麻煩。民法通則第99條對公民的姓名權(quán)有明確的規(guī)定，而山東省公安廳《關(guān)于規(guī)范常住戶口管理若干問題的意見》中關(guān)于“新生兒姓氏應(yīng)當隨父姓或母姓”的規(guī)定，屬于公權(quán)干預(yù)私權(quán)，限制了公民的姓名權(quán)。因此，山東省公安廳《關(guān)于規(guī)范常住戶口管理若干問題的意見》規(guī)定的“新生兒姓氏應(yīng)當隨父姓或母姓”與婚姻法第22條關(guān)于“子女可以隨父姓，可以隨母姓”的規(guī)定存在沖突。</h1><h1> 討論中也出現(xiàn)一些花絮，孫若軍教授認為，只能隨父隨母姓，不能姓第三姓。但她又說道，她認識一些老革命的后代即不隨父姓，也不隨母姓，似乎對社會也沒有多大影響。王鵬越說，他隨母姓，他女兒出生時，決定恢復(fù)祖姓。給他女兒報戶口前，他寫了幾大張紙闡述他女兒不與他和他妻子不同姓的理由。到了派出所報戶口時，民警沒有問他任何理由，就給報上了。他白準備了。從中可以看出，不隨父母姓，對社會管理不會有影響，各地掌握的標準很不一致。</h1><h1> 論證后，我們將兩種不同意報給庭長，庭長又報給江必新副院長。江副院長審查后，報最高法審委會討論。審委會對此問題討論中爭議較大，各方都難說服對方。于是有位委員提出：“姓名權(quán)涉及公民的基本權(quán)利，公民如何依法正確行使該項權(quán)利，直接影響到公民基本權(quán)利的保障和社會管理秩序的維護，需要有法律的明確規(guī)定和正確指引。當前在司法部門、行政職能部門以及學(xué)術(shù)界所持的兩種不同觀點，均有其一定的法律依據(jù)和現(xiàn)實基礎(chǔ)。鑒于公民姓名權(quán)問題的復(fù)雜性、社會敏感性和現(xiàn)實普遍性，已非司法手段所能妥善處理，只有上升到法律解釋的高度才能獲致根本解決。為正確理解和適用法律，避免造成社會管理秩序的混亂，根據(jù)憲法以及全國人民代表大會組織法的規(guī)定，應(yīng)當向全國人大會常委會提出如下議案：對民法通則第99條以及婚姻法第22條的規(guī)定作出法律解釋?！贝蠖鄶?shù)審委會委員同意此意見。最后決定向全國人大常委會提出議案，解釋民法通則第99條及婚姻法第22條。</h1><p class="ql-block"><br></p> <h1> 2014年11月1日，全國人大常務(wù)委員會通過了《關(guān)于<中華人民共和國民法通則>第99條第1款、<中華人民共和國婚姻法>第22條的解釋》。她是全國人大常委會因大陸內(nèi)因具體問題建議作出的第一個立法解釋。該解釋規(guī)定：“公民依法享有姓名權(quán)。公民行使姓名權(quán)，還應(yīng)當尊重社會公德，不得損害社會公共利益?！薄肮裨瓌t上應(yīng)當隨父姓或者母姓。有下列情形之一的，可以在父姓和母姓之外選取姓氏：（一）選取其他直系長輩血親的姓氏；（二）因由法定扶養(yǎng)人以外的人撫養(yǎng)而選取撫養(yǎng)人姓氏；（三）有不違反公序良俗的其他正當理由?！薄吧贁?shù)民族公民的姓氏可以從本民族的文化傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)慣。”<br> 我理解該立法解釋有三層含義：第一層重申了公民依法享有姓名權(quán)，同時指出，公民行使姓名權(quán)作為一項民事活動，應(yīng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益。第二層列舉規(guī)定了可以在父姓和母姓之外選取姓氏的三種情形。第三層對少數(shù)民族公民規(guī)定其姓氏可以遵從本民族傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)慣。該解釋規(guī)定的較為明確，其含義較好理解，無須過多解釋。但第二款第（三）項規(guī)定的“有不違反公序良俗的其他正當理由”，相對復(fù)雜需要進一步解釋。<br> 該項規(guī)定從文字表述上看，在父母姓氏之外選取其他姓氏的兩個必備要件，一是不違反公序良俗，二是存在其他正當理由。關(guān)鍵問題是如何解釋“公序良俗”和“其他正當理由”。<br> “公序良俗”，是指社會公共秩序和社會善良風(fēng)俗，要求公民從事民事活動應(yīng)當遵守公共秩序，符合善良風(fēng)俗，不得損害社會公共利益，不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。有人認為，允許隨意選取姓氏甚至恣意創(chuàng)造姓氏，一是會增加社會管理成本，無利于社會和他人，而且極易使社會管理出現(xiàn)混亂，增加社會管理的風(fēng)險性和不確定性。二是任由公民隨意選取姓氏甚至自創(chuàng)姓氏，則會造成對文化傳統(tǒng)和倫理觀念的沖擊，既違背社會善良風(fēng)俗和一般道德要求，也不利于維護社會秩序和實現(xiàn)社會的良性管控。對第一個問題，我們在論證中專門詢問了戶籍管理部門的同志，他們認為，一般人在給子女起名時，都會選擇父姓或母姓，只有極個別人選擇第三姓?，F(xiàn)在用計算機管理戶籍，在戶籍簿上載明子女父母的姓名，對個別人選擇第三姓，不會增加多少社會管理成本，發(fā)生管理混亂的概率很低。也就是說，第一個問題的理由是不成立的。對后二個問題，在一般情況下，該理由也難以成立。因前面已做論述，此處不再贅述。只有在對國家和國家機關(guān)的公共形象毀損，或者毀損其他公民、法人或者組織的姓名、名稱、名譽，或者國家法律禁止的，才屬違反公序良俗。反之，不宜認定為違反公序良俗。<br> “其他正當理由”，因姓名權(quán)是公民的基本權(quán)利，在解釋時，應(yīng)當相對寬泛一些，不應(yīng)限制過多。在現(xiàn)實生活中，除前兩項規(guī)定的情況之外常見的主要有以下幾種情況：一是用筆名發(fā)表文章，因筆名被公眾認可后，將其姓名改為筆名；二是其父母的親屬或者朋友沒有孩子，雖未將其子女的撫養(yǎng)關(guān)系改變，但將其子女的姓，使用其親屬或者朋友的姓，以表達對親屬或朋友的友誼或關(guān)愛；三是父母離異并給其子女造成巨大傷害，其子女不愿意姓父母的姓，自創(chuàng)姓或姓第三姓；四是父母取于古詩詞中的某些字為姓，表達對子女的祝福；五是為了紀念出生地、有紀念意義的事件，將地名或事件名稱作為自己的姓或子女的姓，等等。只要其理由是健康的、積極向上的，都不宜禁止。以封建迷信、有違公共道德等不健康或者頹廢為理由的，應(yīng)當予以禁止。<br> 在該立法解釋作出之后，濟南市歷下區(qū)法院對該案作出行政判決。判決中認為 ，一是允許隨意選取姓氏甚至恣意創(chuàng)造姓氏，則會增加社會管理成本，不利于社會和他人，不利于維護社會秩序和實現(xiàn)社會的良性管控，而且極易使社會管理出現(xiàn)混亂，增加社會管理的風(fēng)險性和不確定性。二是如果任由公民僅憑個人意愿喜好，隨意選取姓氏甚至自創(chuàng)姓氏，則會造成對文化傳統(tǒng)和倫理觀念的沖擊，違背社會善良風(fēng)俗和一般道德要求。三是公民依法享有姓名權(quán)，公民行使姓名權(quán)屬于民事活動，既應(yīng)當依照民法通則第99條第款和婚姻法第22條的規(guī)定，還應(yīng)當遵守民法通則第7條的規(guī)定，即應(yīng)當尊重社會公德，不得損害社會公共利益。本案中，原告“北雁云依”的父母自創(chuàng)“北雁”為姓氏、選取“北雁云依”為姓名給女兒辦理戶口登記的理由是“我女兒姓名‘北雁云依’四字，取自四首著名的中國古典詩詞，寓意父母對女兒的美好祝愿”。此理由僅憑個人喜好愿望并創(chuàng)設(shè)姓氏，具有明顯的隨意性，不符合立法解釋第二款第三項的情形，不應(yīng)給予支持。判決駁回原告的訴訟請求。據(jù)了解，在該判決作出之前，北雁云依以此名在深圳市報上了戶口，所以該判決作出后，原告沒有上訴。</h1><h1> 此后，該判決被最高法選為指導(dǎo)案例。據(jù)我了解對此案例是否應(yīng)當作為指導(dǎo)案例，最高法審委會討論中爭議仍然很大，最終多數(shù)審委會委員同意將該判決作為指導(dǎo)案例。<br> 雖然該判決選為最高法的指導(dǎo)案例，但至今爭議仍頗大。 該指導(dǎo)案例所提出的問題，仁者見仁智者見智，還會長期爭論下去。爭論并不是一件壞事，會越爭越明，最終找到解決該問題的最佳答案。<br><br></h1>